Fonds de commerce

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Le fonds de commerce est un ensemble d'éléments utilisés par un commerçant pour attirer la clientèle et obtenir un profit. C'est un bien incorporel, qui s'inscrit à l'actif du bilan.

Il n'y a pas de définition légale du fonds de commerce. Il faut le considérer comme un ensemble de biens inséparables, une universalité, affectée à l’exploitation d'une activité commerciale, artisanale ou industrielle.

Fonds de commerce : définition

Comment est composé le fonds de commerce ?

Le fonds de commerce se compose de différents éléments, variables selon l'activité exercée, que l'on partage entre éléments corporels et éléments incorporels.

Parmi les éléments incorporels, on distingue par exemple, sans que cette liste soit limitative :

  • La clientèle : il s'agit des personnes qui achètent les biens ou services proposés par le commerçant. C'est l'élément le plus important du fonds de commerce ; il existe toujours. L'achalandage, que constitue la clientèle occasionnelle, de passage, est également un élément du fonds de commerce.
  • Le nom commercial : c'est le nom sous lequel l'activité est exercée et qui permet aux tiers de reconnaître le fonds. Sur Internet, on distingue également le nom de domaine.
  • L'enseigne : il s'agit du nom ou du logo placé en vitrine, qui permettra à la clientèle de reconnaître le fonds.
  • Le droit au bail : le bail commercial, et le droit au renouvellement qu'il inclut fait partie du fonds de commerce.
  • Les marques, brevets et droits de propriété intellectuelle.
  • Les autorisations administratives (débit de boisson par exemple).

Le fonds de commerce comprend également des biens corporels : le matériel nécessaire à l'exploitation (machines, outils) et les marchandises (matières premières, stocks).

Comment valorise-t-on un fonds de commerce ?

La valeur du fonds de commerce est égale à la somme des valeurs des éléments qui le composent.

En pratique, c'est la valeur de la clientèle qui constitue la plus grande part du prix d'un fonds de commerce. Pour l'évaluer, on utilise le chiffre d'affaire des 3 dernières années, ou la méthode du bénéfice réel.

On y ajoute la valeur des autres actifs incorporels, la valeur nette comptable des actifs immobilisés, ainsi que la valeur des stocks (avec application de coefficients selon la vitesse d'écoulement).

Transmission de son fonds de commerce

Au cours de son existence, et selon les besoin d'exploitation de son propriétaire, le fonds de commerce pourra être cédé, loué, apporté en société, donné en garantie (nantissement de fonds de commerce).

Fonds de commerce : cession

Un formalisme strict accompagne la vente d'un fonds de commerce.

Avant le 21 juillet 2019, l'acte devait comporter obligatoirement certaines mentions (article L. 141-1 du Code de Commerce), et ce sous peine de nullité :

  • Le nom du précédent vendeur du fonds, la date et la nature de son acte d'acquisition et le prix de cette acquisition pour les éléments incorporels, les marchandises et le matériel.
  • L'état des privilèges et nantissements grevant le fonds.
  • Le chiffre d'affaires durant les trois derniers exercices.
  • Le résultat d'exploitation durant les trois derniers exercices.
  • Le bail, sa date, sa durée, le nom et l'adresse du bailleur et du cédant, s'il y a lieu.

En abrogeant l’article L. 141-1 du Code de commerce, la loi n° 2019- 744 du 19 juillet 2019 de simplification du droit des sociétés a supprimé les mentions légales obligatoires devant être portées sur l'acte de cession d'un fonds de commerce.

Afin d'informer les tiers (créanciers notamment), l'acte de cession est publié sur un support habilité à recevoir des annonces légales (publication de presse ou service de presse en ligne) dans le département dans lequel le fonds est exploité et doit faire l'objet d'un avis au Bodacc.

Il est soumis à la formalité de l'enregistrement dans le délai d'1 mois suivant sa signature. Les droits d'enregistrement (dus par l'acquéreur) se calculent ainsi :

Fraction de la valeur du fonds de commerce Taux d'imposition
Valeur inférieure à 23.000 € 0 %
Valeur comprise entre 23 000 € et 200.000 € 3 %
Valeur supérieure à 200 000 € 5 %

Le cédant, pour sa part, sera imposé sur la plus-value réalisée (dans le cas où aucun régime d'exonération ne s'appliquerait).

Apport de son fonds à une société

Un commerçant qui exerce sous forme d'entreprise individuelle peut décider d'apporter son fonds à une société. Il s'agit d'un apport en nature, et le commerçant recevra des titres de la société en contrepartie.

Tout comme l'acte de cession, l'acte d'apport comporte des mentions spéciales, fait l'objet d'une publicité (pour informer les créanciers), et doit être enregistré.

Fiscalement, la société bénéficiaire sera soumise aux droits d'enregistrement :

Fraction de la valeur du fonds de commerce Taux d'imposition
Valeur inférieure à 23 000 € 0 %
Valeur comprise entre 23 000 € et 200 000 € 3 %
Valeur supérieure à 200 000 € 5 %

Le cédant, pour sa part, sera imposé sur la plus-value réalisée (dans le cas où aucun régime d'exonération ne s'appliquerait).

Mise en location gérance de son fonds

Le propriétaire d'un fonds peut décider de le louer à un commerçant, qui s'engage à l'exploiter en payant un loyer.

En abrogeant l’article L. 144-3 du Code de commerce, la loi n° 2019- 744 du 19 juillet 2019 de simplification du droit des sociétés a supprimé la condition d'exploitation préalable de deux ans du fonds de commerce avant sa mise en location-gérance. Avant le 21 juillet 2019,  la non exploitation par le preneur du fonds de commerce pendant au moins 2 années entraînait la nullité du contrat de location-gérance et la déchéance de son droit au renouvellement du bail (Cass. 3e civ., 22 mars 2018, n° 17‑15.830).

Le contrat est soumis à plusieurs formalités :

  • Publicité sur un support habilité à recevoir des annonces légales (publication de presse ou service de presse en ligne) afin de prévenir les créanciers.
  • Inscription du locataire-gérant en qualité de commerce au Registre du Commerce et des Sociétés.
  • Inscription du propriétaire du fonds en qualité de bailler au registre du Commerce et des Sociétés.

L'acte de location-gérance n'est soumis à aucune fiscalité.

Pour aller plus loin :

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Cession

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